(接上文)

三、强化独立保函的独立性和单证审查标准

根据规定第六至十条,独立保函的独立性和单证审查的标准,是大多数独立保函纠纷中会遇到的问题。独立保函的独立抽象性原则和单证严格相符原则是独立保函制度的两大基石,为此,出台后的规定明确了独立保函法律关系独立于基础交易关系的原则,明确了独立保函项下单证审查的标准。规定第六条明确了独立保函项下单证审查标准采用了《见索即付保函统一规则》中“表面相符”的表述;第七条进一步说明,“表面相符”标准并非“镜像”标准,而是允许单单之间、单证之间细微的、不会引起理解上歧义的“不完全一致”,这一审单标准是参照适用国际商会确定的相关审单标准来确立的。规定第八条是对“不符点的接受”的规定,体现了接受不符点是保函开立人的权利精神,与国际惯例保持一致。

四、明确独立保函欺诈的构成以及止付的条件和程序

对于独立保函欺诈问题,国际惯例《见索即付保函统一规则》并未作出明确规定,这一法律问题交由各国法律去解决。本规定根据我国民法通则中确立的民事欺诈的构成法律原则,并参考国内外实际判例中对构成独立保函欺诈条件的描述,在第十二条中进行了规定。其中第五项是一个概述性的规定,主要考虑到独立保函欺诈在实践中的复杂性、多样性,前四项可能难以列举穷尽。当存在独立保函欺诈情况时,当事人可以向法院寻求司法救济,即当事人可以在提起诉讼或申请仲裁前以及在诉讼或仲裁过程中,向法院提出申请,通过法院裁决中止支付独立保函项下的款项获得司法救济。但这种申请应当符合一定条件,规定第十三、十四条就是对当事人向人民法院申请中止支付独立保函项下款项有关条件的规定。规定第十六至二十二条是对人民法院裁定中止支付独立保函项下款项具体程序上的规定。

五、规定出台后,对金融机构作为保函开立人的注意点

一是既然承认独立保函作为当事人意思自治的约定,保函开立人就需在事前把握相关文本、协议等法律文件关,如关于申请人与开立人、反担保人与开立人、开立人与受益人等涉及索赔单据、金额、期限、仲裁、适用法律、司法管辖等进行具体化约定,以避免保函开立人日后因约定不明确而引起纠纷。
二是做好了解客户、了解业务和尽职审查工作,对申请人的履约能力、相关交易背景、单据出具逻辑性、申请人与受益人是否为关联交易、款项让渡合理性、索赔原因等履行必要的尽职审查手续,以避免保函开立人陷入日后业务纠纷之中。

三是合理对待“止付”措施,对于临时性的“止付”措施,要正确看待、合理处置,必须明确此时保函开立人属于非终局性“止付”,多属于逼迫申请人与受益人进行协商解决纠纷的临时性过渡性措施,此时需时刻了解申请人处理纠纷进展情况,争取促成纠纷解决或拿到终局性“止付”措施。

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