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政府在大力推广银行投标保函履约保函在工程项目中的使用,又一新举措:

11月22日,最高人民法院发布了《关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》(下称“规定”),共26条,将于2016年12月1日起施行。该规定是为规范独立保函纠纷案件的审理,统一司法裁判尺度,结合司法实践和新形势下经济社会发展要求,就审理独立保函纠纷案件的有关问题而制定的。

一、尊重保函本身约定,跨境保函与国内保函均可是独立保函

根据规定第一条独立保函,是指银行或非银行金融机构作为开立人,以书面形式向受益人出具的,同意在受益人请求付款并提交符合保函要求的单据时,向其支付特定款项或在保函最高金额内付款的承诺。该条明确独立保函的性质由保函本身约定来确定,具体来说,判断一份保函是否为独立保函,主要从以下四方面来判别:

1.限定独立保函的开立主体仅限于银行类与非银行类金融机构,排除其他机构、工商企业和个人出具独立保函。

2.强调独立保函的“相符交单”特征。即保函开立人的付款义务仅取决于受益人提交的单据是否符合保函的约定。

3.强调独立保函和索赔单据都必须具备书面形式要件。

4.强调独立保函项下保函开立人的债务标的具有独立性,不以被担保的债务人义务为标的,并在保函中预先确定了未来赔付金额。

二、明确了独立保函纠纷处理范畴及与相关国际惯例的关系

根据规定第二条独立保函纠纷是指在独立保函的开立、撤销、修改、转让、付款、追偿等环节产生的纠纷。其与相关国际惯例的关系为:

一是第三条独立保函明确约定适用国际商会《见索即付保函统一规则》等独立保函交易示范规则时,当事人主张保函性质为独立保函的,人民法院应予支持,但保函未载明据以付款的单据和最高金额的除外。

二是第五条开立人和受益人在一审法庭辩论终结前一致援引适用相关国际惯例《见索即付保函统一规则》等独立保函交易示范规则的,人民法院应当认定交易示范规则的内容构成独立保函条款的组成部分。

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      路人甲:投标保证金和履约保证金的用处就是要投标人或乙方抵押一部分钱,确保投标人或乙方老老实实跟着招标项目走,不然投标人或乙方就要损失掉这部分保证金。只是投标保证金是在投标之前提交,而履约保证金是在签订合同之后缴纳(当然也有部分是在签合同前缴纳的情况),是要求乙方执行合同的过程不能违反合同条款,否则也会损失掉这部分保证金。

      路人乙:履约保证金是中标以后,中标方交给招标方的,主要目的是担保承包商完全履行合同,主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务,招标人必须全额返还承包商。履约保证金的功能,在于承包商违约时,赔偿招标人的损失,也即如果承包商违约,将丧失收回履约保证金的权利。投标保证金是投标前交的保证金,如果投标人在投标有效期内撤回投标文件,或中标后不签署工程建设合同、或中标后不提供履约担保的,招标方有权不退还投标保证金。现在这两种保证金都可以采用银行保函形式提交,可以为公司节省不必要的资金,风险转嫁给银行或担保公司。投标保函履约保函就找13620222122杜生。

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      我国招投标法中有明确的规定:“如果招标人在招标文件中要求中标人需要提交履约保函或履约保证金的,那么中标方就应当提交.”而且还规定:”中标方如果不履行其与招标方签订的项目合同,那么履约保证金将不会退还,如果中标方提交的是银行履约保函,招标方可向保函开具银行索赔不超过保函金额。如果给招标方造成的损失超过履约保证金的金额,那么还需要对超出的部分进行赔偿;如果没有提交履约保证金或履约保函,那么招标方也应当承担损失赔偿的责任。“这两条规定通常被认为是确立了履约保证金的法律制度。

      根据招投标法的规定,实际工程项目中,履约保证金(或银行履约保函)是双方在签订合同后投标方按招标文件要求向招标方提交的一笔款项,此举的目的就是为了对承包人履行合同进行的一种制约,用来弥补承包商违约对招标方造成的损失。履约保证金或履约保函适用于合同履行阶段,保证日期一般是自合同签订到竣工验收合格。

      通过前一篇文章和本文可以看出,建设工程的保证金:履约保证金和投标保证金的法律含义为:为了确立合同双方的权利和义务,在工程建设的不同阶段,包括招投标期、工程建设期等,特定的义务主体向特定的权利主体所提交的一种现金或银行保函担保的一种债,收取保证金和保函的是债权人,交纳保证金或保函的为债务人。

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      关于履约保函金额,按照惯例5%到20%的都有,更有甚者的甲方要求30%,这显然是不太合理的,承包商在此时要擦亮眼睛,不要吃哑巴亏。根据招投标法的条例规定,招标文件中要求中标方中标后提交履约保证金的,如果没有要求就可以不提交,如果招标文件中有说明保函、保证金现金都可以的话,中标方可以办理履约保函来代替履约保证金来提交,履约保函金额与履约保证金一样不得超过中标合同金额的15%。

      办理过程是,在中标人中标后,甲方为了保证中标人能保质保量的履行合同要求中标人开具的证明就是履约保函,一般的银行是不给开履约保函的,手续太麻烦,而且对银行来说也有风险。此时,企业可以通过担保公司向银行代为申请,只需要按担保公司要求提供需要的企业资料,主要有营业执照、税务登记证、法人身份证、验资保证、公司章程、还有合同等等,同时签署一些法律文件和反担保文件就可以办理出来,具体详细咨询右侧联系方式。

      然后是大家比较关心的履约保函格式,履约保函格式每个银行的都不一样,就像每个公司的合同格式不同一样,如果企业没有特殊的格式要求,按银行的格式办理即可,其实,甲方、担保公司和银行为了保证自己的利益都有自己的格式,但区别很小,一般都会选择能保障三方利益的履约保函格式。

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